用人单位,自用工之日起,超过一个月,不满一年,未与劳动者订立书面劳动合同,这种情况下应当向劳动者每月支付二倍工资。
用人单位,违反本法规定,不与劳动者订立无固定期限劳动合同,自应当订立无固定期限劳动合同之日起,向劳动者每月支付二倍的工资。
情形有两种,是“二倍的工资”给予支付时的情况:其一为第一款所注明的用人单位和劳动者没有订立书面合同的状况;其二是第二款所规定的不跟劳动者订立无固定期限劳动合同的情形。
其实,此八十二条做出了规定,规定的内容是,用人单位拒绝与劳动者订立“书面劳动合同”,用人单位拒绝与劳动者订立“无固定期限劳动合同”,所应承担的属于用人单位的责任 。
下面,就此两种情形下如何计算二倍的工资进行分析:
不签订书面劳动合同
第八十二条第一款有着这样的规定,用人单位从用工开始计算日子起,超过了一个月但不满一年的时间范畴内,没有和劳动者去订立书面劳动合同的情况,应当朝着劳动者每月支付二倍的工资 。
计算方式为,工期乘以二減去一等于二倍的工资,仅在一年之内进行罚款,由于首个月份并不会双倍处罚,所以其最长支付的是十一个月的二倍工资 。
明白这一点,我们得引用《劳动合同法》第十四条第三款规定,其内容为用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面合同的,视为用单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。
也就是说,用人单位不和劳动者签订书面合同,只在一年之内施行处罚,超过一年就视作已经订立了无固定期的合同,不再进行双倍处罚,如此一来更利于维护劳动者的利益,并且能够让劳资双方的劳动合同关系保持稳定。
不订立无固定期劳动合同
按照第八十二条第二款之中所规定的内容:“若用人单位违背了本法之内所定下的规定,没有和劳动者去订立无固定期限劳动合同的情况时,那么从自应当订立属于固定期限劳动合同的日期开始,就需要面向劳动者逐月去支付两倍数额的工资给自己来继续从事工作。“
计算公式:罚到签订为止=二倍的工资

若要理解这一点,就得援引本法第十四条二款那规定,即用人单位和劳动者经协商达成一致,能够订立无固定期限劳动合同,而存在下列情形之一时,劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同,且除劳动者提出订立固定期限劳动合同之外,就应当订立无固定期限劳动合同:
(一) 劳动者在该用人单位连续工作满十年的;
(二)用人单位初次施行劳动合同制度,或者国有企业进行改制重新订立劳动合同时,劳动者在该用人单位持续工作满十年,并且距离法定退休年龄不符合十年的;
(三)连续订立了二次固定期限劳动合同,并且该劳动者不存在第三十九条所规定的用人单位单方解除劳动合同的法定情形,同时也不存在第四十条第一项、第二项所规定的用人单位解除劳动合同的情形,这种情况下续订劳动合同的 。
也就是说,存在此三种情形,还有一种情形即不签订书面合同,属于被法律明确规定的情形,至于实务里头存在的其他被视为无因定期限劳动合同的情形,另文去进行探讨,也能够去参阅《纪要》,在这种状况下,用人单位跟劳动者去签订无固定期限劳动合同,前提是劳动者提出或者同意,要是用人单位违背本法规定,不跟劳动者订立无固定期限劳动合同,这种情况下呢,是需要自应当订立无固定期限劳动合同之日开始,向劳动者每个月支付二倍的工资。
北京市高级人民法院,也就是北京高院,和北京市劳动争议仲裁委员会开展的,关于劳动争议案件法律适用问题的研讨会,所形成的纪要是(二),对于此的意见是:
若用人单位违背《劳动合同法》里头规定的第十四条第二款、第八十二条第二款,不跟劳动者去订立那种无固定期劳动合同,那么两倍工资应当是从应该订立无固定期限劳动合同的那个日子开始计算,截止的那个点是双方实际性订立无固定期限劳动合同的前一天 。
与之同步,《纪要》针对二倍的工资实施了“一分为二”的辨别划分,二倍工资里归属于劳动者正常工作时段劳动报酬的那一部分,运用《调解仲裁法》二十七条第四款的规定:“劳动关系处于存续状态下拖欠劳动报酬引发争议的情形时,劳动者申请仲裁不受本条第一款所规定的仲裁时效期间的限定;然而,当劳动关系终止时,应当自劳动关系终止的那天起在一年之内提出。”
工资增加一倍的这部分,乃是惩罚性赔偿类别,并非劳动报酬范畴,适用《调解仲裁法》二十七条第一款所规,也就是一年的仲裁时效 。
二倍工资适用时效的计算方法
在劳动者主张二倍工资这个情况时 ,因未签劳动合同行为处于持续状态 ,所以时效能够从其主张权利那一日起向前去计算一年 ,依据此实际给付的二倍工资不会超过十二个月 ,二倍工资是按照未订立劳动合同所对应时间用人单位应当正常支付的工资作为标准来计算的 。
由此得出,存在两种情形,在这两种情形里,不管劳动者依据哪一种情形去主张双倍的工资,用人单位给予劳动者实际的双倍工资全都不会超过十二个月,并且被视作已经签订了无固定期限劳动合同。
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